Українська асоціації підприємств легкої промисловості «Укрлегпром» звернулася до Міністерства економіки України щодо визнання воєнного стану та тривалих блекаутів обставинами, достатніми для зміни істотних умов договору.
З даного приводу Мінекономіки в межах компетенції повідомляє.
Відносини у сфері публічних закупівель регулюються Законом України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон про публічні закупівлі), який визначає правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об’єднаних територіальних громад. На виконання пункту 37 розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» Закону про публічні закупівлі була прийнята постанова Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі – постанова № 1178), що набрала чинності 19.10.2022.
Постановою № 1178 затверджено особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом про публічні закупівлі, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (далі – Особливості), які встановлюють порядок та умови здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом про публічні закупівлі, із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.
Відповідно до пункту 17 Особливостей договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України (далі – ЦК України, ГК України) з урахуванням положень статті 41 Закону про публічні закупівлі, крім частин третьої – п’ятої, сьомої та восьмої статті 41 Закону про публічні закупівлі, та Особливостей. При цьому Особливостями визначається, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, за виключенням випадків, що передбачені пунктом 19 Особливостей.
В свою чергу, згідно з підпунктом 4 пункту 19 Особливостей строк дії договору про закупівлю та строк виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг може бути продовжено в разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.
Разом з тим формат документального підтвердження об’єктивних обставин, що спричинили продовження строку дії договору про закупівлю та виконання зобов’язань щодо передання товару, виконання робіт, надання 3 послуг Особливостями не визначений, оскільки він залежить саме від обставин, що спричинили таке продовження строку. Таким чином, обставини, що унеможливлюють виконання договору про закупівлю у встановлені договором строки, можуть підтверджуватись будьякими належними документами та матеріалами, що об’єктивно відображають інформацію про настання несприятливих для виконання договору обставин.
Водночас, виходячи зі змісту пункту 9 статті 3 Закону про публічні закупівлі, особливості здійснення закупівель, визначених Законом про публічні закупівлі для гарантованого забезпечення потреб оборони встановлюються окремим законом. Так, Закон України «Про оборонні закупівлі» (далі – Закон про оборонні закупівлі) визначає загальні правові засади планування, порядок формування обсягів та особливостей здійснення закупівель товарів, робіт і послуг оборонного призначення для забезпечення потреб сектору безпеки і оборони, а також інших товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб безпеки і оборони, а також порядок здійснення державного і демократичного цивільного контролю у сфері оборонних закупівель.
Відповідно до статті 30 Закону про оборонні закупівлі, на період дії правового режиму воєнного стану особливості здійснення оборонних закупівель визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності державних замовників від воєнних загроз. Враховуючи зазначене, Кабінетом Міністрів України було прийнято постанову від 11.11.2022 № 1275 «Про затвердження особливостей здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану» (далі – постанова № 1275), якою затверджено Особливості здійснення оборонних закупівель на період дії правового режиму воєнного стану, які встановлюють порядок та умови здійснення оборонних закупівель для державних замовників у сфері оборони, служб державного замовника, а також військових частин, організацій (установ, закладів), що уповноважуються рішенням державного замовника у сфері оборони на здійснення закупівель та укладення державних контрактів (договорів) із забезпеченням захищеності державних замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану (далі – Особливості здійснення оборонних закупівель).
Державні замовники у сфері оборони, служби державного замовника, а також військові частини, організації (установи, заклади), що уповноважуються рішенням державного замовника у сфері оборони на здійснення закупівель та укладення державних контрактів (договорів) (далі – державні замовники) здійснюють закупівлю товарів, визначених у додатку до Особливостей здійснення оборонних закупівель, вартість яких дорівнює або перевищує 200 тис. гривень, за рамковими угодами для потреб оборони.
Згідно з пунктом 8 Особливостей здійснення оборонних закупівель державні замовники при здійсненні оборонних закупівель не застосовують процедури закупівель/ спрощених закупівель, визначених Законом про оборонні закупівлі та Законом про публічні закупівлі. При цьому державні контракти (договори) укладаються державними замовниками з урахуванням положень постанови Кабінету Міністрів України від 20 березня 2022 р. № 335 «Деякі питання здійснення оплати товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб сектору безпеки і оборони в умовах воєнного стану» (далі – постанова № 335).
Виходячи зі змісту абзацу 3 пункту 1 частини 1 постанови № 335 серед випадків, у яких можуть бути змінені істотні умови державного контракту (договору) після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, є, зокрема, продовження строку дії державного контракту (договору) та строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, зокрема обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що така 5 зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в державному контракті (договорі).
Таким чином, підстави для внесення змін до державного контракту (договору) з урахуванням зазначеного положення постанови № 335, так само як і у випадках, передбачених підпунктом 4 пункту 19 Особливостей, передбачають, що документальне підтвердження об’єктивних обставин, що спричинили необхідність продовження строку дії державного контракту (договору) та строку виконання зобов’язань в такому державному договорі (контракті), може передбачати наявність будь-яких документів (задокументованих матеріалів), що об’єктивно відображають інформацію про настання обставин, несприятливих для виконання державного договору (контракту).
Водночас після запровадження правового режиму воєнного стану до набрання чинності постановою № 1178 публічні закупівлі та до набрання чинності постановою № 1275 особливий порядок здійснення закупівель товарів, робіт і послуг в умовах воєнного стану визначався постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 169 «Деякі питання здійснення оборонних та публічних закупівель товарів, робіт і послуг в умовах воєнного стану» (далі – постанова № 169).
Згідно з підпунктом 3 пункту 1 постанови № 169 (у редакції станом на 14.04.2022) договір про закупівлю укладався відповідно до норм ЦК України та ГК України. Таким чином, умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до постанови № 169, у тому числі порядок зміни його істотних умов, визначалися замовником самостійно та погоджувалися сторонами договору з дотриманням вимог ЦК України та ГК України. При цьому обмеження, визначені статтею 41 Закону, до таких договорів не застосовувалися.
Відповідно до статті 651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Враховуючи вищевикладене, порядок зміни умов договору про закупівлю визначається замовником самостійно та з дотриманням законодавства в цілому. Внесення змін до договору про закупівлю має відбуватися шляхом укладення додаткової угоди, а також бути обґрунтованим та документально підтвердженим у спосіб, встановлений у договорі.